Fusiones y Adquisiciones

Nuestros expertos entienden la complejidad total de los problemas de las operaciones, las estructuras de capital y las estrategias. Hasta ahora hemos diseñado un proceso simple para entregar servicios de alta estrategia sin perder su enfoque en el negocio. Se requiere jugar muy buenas tácticas mientras se implementa la estrategia acordada hacia el objetivo. En Henry Towers hacemos todo esto por ti, queremos trabajar para ti y no al revés. 

Recopilación de información y comprensión del contexto de Fusiones y Adquisiciones

Nuestro equipo de expertos trabajará con usted y sus equipos para comprender el contexto empresarial, el objetivo y cualquier otra información, de modo que podamos evaluar adecuadamente las alternativas estratégicas, los objetivos y las recomendaciones para usted y su negocio. Obtener una comprensión integral es fundamental para que podamos coordinarnos con las otras áreas potencialmente implicadas.

Ejecución de procesos de Fusiones y Adquisiciones

Los asesores experimentados de Henry Towers realizarán todas las acciones necesarias para cumplir con la estrategia acordada, con el fin de lograr los resultados esperados. Incluimos

Evaluación del negocio

• Elaboración de un memorándum de información confidencial
• Identificación y discusión de posibles compradores
• Negociación de acuerdos de compra y venta y otros acuerdos relacionados con el negocio.
• Ayudar con la debida diligencia
• Resolver los problemas de las transacciones a lo largo del proceso
• Cierre de la operación
• Estaremos entregando los resultados esperados y defendiendo sus intereses y los de su negocio, a la vez que lo mantenemos seguro y conforme.

También le asesoramos en caso de que se requiera la adquisición de una empresa.

Informe durante la gestión de Fusiones y Adquisiciones

De acuerdo con la estrategia elaboraremos un plan de comunicación con usted para informarle a usted y a su equipo sobre el progreso realizado en la tarea, y apoyarle durante todo el proceso hasta el cierre de la operación.

Características, naturaleza jurídica y forma del contrato de compraventa de la empresa

La configuración de la clase de negociación viene determinada por la especificidad del objeto transmitido, la empresa. Sólo cuando lo que se transmite es la "unidad de explotación económica" (Código Civil) o la "unidad productiva" (Ley de Insolvencia) puede haber una venta de la empresa. Si sólo se transmite una serie de elementos patrimoniales en situación estática se impide iniciar la actividad inmediatamente la actividad no hay venta de la empresa.

El título legal que vincula al empresario con la empresa no puede ser absolutamente rechazado a la propiedad ya que los elementos inmateriales no son susceptibles de dominación legal, por lo que se habla de propiedad de la empresa que es lo que se adquiere en la venta.

La causa y los modos de transmisión, según lo estipulado en el Código Civil, al colocar a la empresa como una nueva categoría de objeto unitario de la ley, es, respectivamente, la unidad de la causa negociadora (una sola empresa) y a través de una pluralidad de modos de entrega de acuerdo con la ley (principio de unidad de título - varios modos de traducción).

El contenido obligatorio es una serie de obligaciones a hacer y no a hacer que se construye como un dispositivo para entregar eficazmente al comprador con las mismas expectativas de rentabilidad que tenía el cedente.

El carácter comercial del objeto de venta (empresa) se basa en el carácter comercial del contrato de compraventa de la empresa. El punto de conexión con los "actos de comercio incluidos en el Código" no está en el esquema de la venta (que ya está detallado en el Código) sino en la naturaleza especial del objeto de venta: su expresión legal y la actividad mercantil que se desarrolla (contra otros que defienden su naturaleza civil en los casos en que el comprador no adquiere con la intención de revender).

La forma del contrato de compraventa de la sociedad se determina sobre la base de que, debido a su naturaleza comercial y a la falta de disposición legal sobre su forma, no está sujeta a formalidad esencial o constitucional, pero en aras de la seguridad jurídica se recomienda la formalización de este contrato en Escritura Pública, incluyendo el inventario de los términos que lo conforman, además de la transmisión o entrega de ciertos bienes de la sociedad (tales como bienes inmuebles). Por otra parte, la compraventa o compra de empresas en el procedimiento de insolvencia requiere también, con carácter previo, la orden judicial por la que se aprueba el acuerdo en el que se propone la venta de la empresa o el plan de liquidación que necesariamente lo contempla.

Régimen jurídico especial del contrato de compraventa de empresa: las obligaciones del vendedor.

Las normas especiales que rigen el contenido obligatorio del contrato son:

• Obligación de entrega
• La empresa se entregará a través de varios modos de traducción (principio de unidad de título - varios modos de traducción).

¿Qué se debe entregar?

La determinación de los activos a entregar al comprador (o adquirente), en base a criterios económicos y legales, que deben constituir "los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión que formen parte integrante o pertenezcan a la empresa". Por su parte, la Ley Concursal otorga criterios interpretativos económico-funcionales para determinar los bienes esenciales en el objeto de la transmisión: los que determinan la capacidad funcional o productiva, que es la entrega de bienes y derechos con el fin de asegurar la continuidad de la actividad de la Sociedad en su caso. Independientemente de que el inventario se adjunte o no al contrato, el cedente debe entregar todos los elementos esenciales, materiales e inmateriales de la empresa, necesarios para que el adquirente pueda continuar con su actividad comercial normal al menos en las mismas condiciones legales y de rentabilidad. De lo contrario, será una simple venta y no una venta de una empresa. De la misma manera, la obligación que se sustrae del contrato es la de entregar la empresa, pero no todo lo que se detalla en el inventario (unidad de título).

¿Cómo se debe entregar cada artículo

• Inmobiliaria: escritura pública y Registro de la Propiedad.
• Bienes muebles: traditio en cualquiera de sus formas (entrega material, simbólica o puesta a disposición).
• La propiedad industrial inmaterial (marcas, patentes, nombres, diseños...) ya no requiere un documento válido en la Oficina Española de Patentes y Marcas, sólo un documento privado.
• La propiedad intelectual inmaterial (fotografías, textos, software, audio...) se transmite bien por la transmisión de los derechos de autor, bien por la transferencia de la licencia de uso (con el permiso del propietario de los derechos de autor).
• Negocio local con título de propietario: para la cesión del contrato de arrendamiento o subarrendamiento sin el consentimiento del propietario, pero notificándole en el plazo de un mes.
• Asignación de créditos incluidos en los valores: (valor de la garantía = efecto[letras de cambio, pagarés y cheques]) de acuerdo con las normas de circulación de cada tipo de garantía:
  • Valores al portador: mera entrega.
  • Títulos a encargar: refrendo (firma del titular en el reverso del documento).
  • Valores nominativos directos: entrega y notificación de la cesión al deudor (e incluso colaboración con el deudor). [Artículo 357 del Código de Comercio]

Cesión de créditos no constituidos en valores: notificación al deudor de dicha cesión (aunque se discute la presunción de la misma si la transmisión de la sociedad está inscrita en el Registro Mercantil).

Contratos en curso con terceros: los esenciales para la actividad de la empresa se transmiten bien por subrogación (voluntad de ambas partes y de la tercera -aunque el Tribunal Supremo en sentencia no consideró necesario la tercera)- o bien Automático cuando así lo disponga la modalidad legal del contrato (contratos de trabajo con agentes comerciales o de seguros).

Relaciones de hecho: ya sea con personas o con el conocimiento y funcionamiento de conocimientos técnicos o con las estructuras de la organización comercial o con los clientes, la tributación del vendedor (cedente) se articula legalmente en obligaciones de no hacer y de hacer (obligaciones atípicas).

Libros contables: el cedente debe mantenerlos como depósito durante seis años a partir de la última anotación y debe ponerlos a disposición del adquirente que tiene derecho a exhibirlos de buena fe.

Deudas laborales (incluidos los despidos o prejubilaciones, tanto a favor del trabajador como de la Seguridad Social): el cedente y el adquirente son solidariamente responsables durante tres años desde la cesión de la empresa[artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores y Ley General de la Seguridad Social]. La Directiva CEE faculta a los Estados miembros para eximir a los acreedores de las empresas en crisis de solvencia de la responsabilidad por deudas relacionadas con el trabajo, a fin de fomentar la transmisión como una posible forma de lograr el flujo.

Deudas fiscales: Como regla general, los que se produzcan por cualquier concepto en la titularidad o ejercicio de actividades económicas por las obligaciones tributarias contraídas por el anterior titular y derivadas de su ejercicio[Ley General Tributaria] son solidariamente responsables. Sin embargo, esto no es aplicable cuando se adquieren en el marco del procedimiento concursal participaciones pertenecientes a un deudor concursado o cuando el adquirente ha solicitado a la Administración Tributaria la certificación de las deudas, sanciones y responsabilidades derivadas del ejercicio, ya que sólo responderá por el concepto que se refleje en la certificación.

Otras deudas: La doctrina propone varias soluciones, pero no están especificadas en la ley. Para ello se utilizan los artículos 1255 y 1205 del Código Civil: Las partes, en virtud de la libertad de contrato, pueden acordar las deudas contractuales (no las extracontractuales por fraude o culpa del cedente). Este pacto según la doctrina y jurisprudencia mayoritaria debe expresarse, y en todo caso el pacto de cesión de deudas sólo produce efectos inter partes, legitimando sólo la asunción acumulativa por parte del adquirente, pero no la liberación del cedente, sólo posible si éste consiente a los acreedores (Produciendo una novación). En estos casos hay muchas peculiaridades, por lo que exponemos algunas a continuación:

• Deudas por gastos de comunidad: Para evitar la necesidad del consentimiento de la comunidad, la Ley de Propiedad Horizontal exige que la inscripción en el Registro de la Propiedad de la transmisión de la propiedad se certifique libre de deudas o de un documento que detalle la existencia de la misma, de modo que posteriormente o bien el antiguo propietario introduce el dinero o bien el nuevo propietario se compromete a pagarlo.
• Deudas por servicios de un agente comercial: Según acuerdo entre comprador y vendedor. Si no hay acuerdo hay varias opciones interpretativas (la primera fue quién tenía la deuda / la nueva es quién continúa con la empresa - así como después de tres años de deuda solidaria en el trabajo).
• Deudas con pacto de reserva de dominio: Se transmite la posesión pacífica de la cosa y se realiza una novación por asunción de deudas.

Obligación de saneamiento

El cedente debe llevar a cabo la reorganización de la sociedad (artículo 1474 del Código Civil), siendo responsable sólo en caso de desahucio o vicio en todo o en parte, y no en elementos singulares. Sin embargo, si el vicio o desalojo afecta a un elemento esencial para la continuidad del negocio, el cedente debe subsanarlo (artículo 39 TRLSA).

Obligaciones especiales: asesoramiento al comprador y prohibición de competencia

El cedente impone una serie de obligaciones de hacer y no hacer con el objetivo de entregar efectivamente al comprador la empresa con las mismas expectativas de rentabilidad que tenía para el cedente.

La obligación de hacer consiste en la comunicación al adquirente de los conocimientos e información necesarios sobre los procedimientos técnicos de producción (know-how) y todo lo que configura la organización comercial de la empresa (estrategias, redes de distribución, estudios, listados...) de manera que esté en condiciones de poder realizar una adecuada operación (notificación a clientes, proveedores...), garantizando la continuidad de la empresa[Ley Concursal]. Además, el cedente debe comunicar a los terceros mediante anuncios públicos o incluso a los representantes legales de los trabajadores mediante notificación directa.

La obligación de no hacerlo es abstenerse de participar en la competencia, crear las condiciones económicas y legales para que el adquirente pueda recibir y disfrutar de los elementos y relaciones de la empresa. Ante el silencio jurídico la doctrina alega el principio de buena fe contractual (1258 del Código Civil y 57 del Código de Comercio) y concurrencias. Además, esta obligación es sólo temporal hasta que la actividad comercial de la adquirente esté razonablemente consolidada, la cual será determinada por el juez de acuerdo con criterios materiales, espaciales y temporales.

Compra y venta de empresas

La compraventa de una empresa en competencia está determinada por la Ley Concursal que establece una serie de normas legales sobre el objeto del contrato y su contenido obligatorio:

1. El objeto debe ser necesariamente el conjunto de la empresa o determinadas unidades productivas de la misma.
2. El cedente debe colocar al adquirente en una posición que le permita continuar la actividad comercial.
3. El adquirente está legalmente obligado a asumir la continuidad de la actividad empresarial, así como a hacerse cargo del pago de los créditos de los acreedores en los términos expresados en el acuerdo o en el plan de liquidación del concurso.
4. En todos los casos, el traslado de la empresa debe ser oído por los representantes legales de los trabajadores.